¿Las transacciones en Polymarket se consideran apuestas según la ley penal?

**"Abogado ,¿se constituye un delito de apuestas si se compran posiciones específicas en Polymarket prediciendo resultados de elecciones o deportes con activos digitales?**"
La Comisión de Supervisión de Medios de Comunicación y Telecomunicaciones (방미심위) decidió el 18 de septiembre pasado bloquear el acceso a Polymarket, una plataforma de mercado de predicciones en el extranjero. De hecho, el acceso a Polymarket ha sido bloqueado recientemente en el país.
A pesar de haber escuchado la opinión de Polymarket antes de tomar esta decisión, la Comisión consideró que "la estructura de ganancias y pérdidas de ganador-todo de Polymarket fomenta el juego, y no se puede evadir la aplicación de la ley nacional debido a características o métodos técnicos como la tecnología descentralizada". Por lo tanto, se determinó que Polymarket sigue siendo un lugar de apuestas o cómplice en violaciones de la Ley de Promoción del Deporte Nacional (prohibición de actividades similares).
Recientemente, la policía ha estado investigando a los usuarios de Polymarket en el país aplicando la ley penal sobre delitos de apuestas.
¿Se constituiría un delito de apuestas según la ley penal si los usuarios del país utilizan el mercado de predicciones de Polymarket?
Primero, Polymarket es una plataforma de servicio donde los usuarios compran posiciones específicas sobre el resultado de ciertos eventos, como deportes, política, criptomonedas, geopolítica, cultura y clima, generalmente en posiciones de "Sí" o "No" o A o B, y reciben una recompensa predeterminada cuando el resultado se confirma. En Polymarket, las compras de posiciones como estas se realizan comúnmente utilizando activos digitales como la stablecoin USDC.
Por otro lado, el "juego" mencionado en el artículo 246 del código penal se refiere a la determinación de la ganancia o pérdida de bienes a través de la suerte. Aunque la ley penal distingue estrictamente entre "bienes" y "beneficios patrimoniales", la jurisprudencia ha sostenido consistentemente que "los beneficios patrimoniales" también están incluidos en los bienes relacionados con el delito de apuestas.
El artículo no limita el objeto del juego solo a "bienes" que son visibles o tangibles. Además, la "suerte" en el delito de apuestas se refiere a "la decisión del resultado basada en hechos que no pueden ser previstos o controlados libremente por las partes", y aunque la capacidad de las partes influya en el resultado, si el resultado se ve afectado por la suerte, se puede constituir un delito de apuestas.
Por lo tanto, incluso en el caso del golf de apuestas, donde se piensa comúnmente que el resultado depende de la habilidad, se puede constituir un delito de apuestas (ver sentencia del Tribunal Supremo del 23 de octubre de 2008, caso 2006do736). La jurisprudencia ha interpretado ampliamente el concepto de "suerte" en el delito de apuestas.
Aplicando esto a Polymarket, los objetivos de predicción de Polymarket son eventos que dependen aún más de la suerte que los resultados de eventos deportivos, como "el momento en que Estados Unidos reconoce la existencia de extraterrestres" o "la fecha en que Elon Musk publica en Twitter", y se puede expresar que los usuarios apuestan bienes como activos digitales en estos resultados.
Por lo tanto, las actividades de predicción en Polymarket tienen una alta probabilidad de cumplir con los requisitos constitutivos del delito de apuestas según la ley penal.
Sin embargo, no todas las transacciones en Polymarket se constituyen automáticamente como delitos de apuestas. Como se establece en la excepción del artículo 246 del código penal, "sin embargo, en casos de escasa cantidad o frecuencia, se considera una excepción"; por lo tanto, si la escala o la frecuencia son pequeñas, puede que no se constituya un delito de apuestas.
Es decir, las acciones que no violan la ley o las normas sociales pueden ser consideradas como no ilegales y, por lo tanto, no constituyen un delito de apuestas.
Además, los servicios que ofrece Polymarket son externamente similares a los "derivados" según la Ley del Mercado de Capitales y la Ley de Inversiones Financieras. De hecho, en los Estados Unidos, ya se está discutiendo tratar los productos de mercado de predicciones como contratos de eventos, esencialmente como derivados. Si los productos de predicción de Polymarket se consideran derivados según la Ley del Mercado de Capitales, entonces su comercio podría ser evaluado como una acción permitida por la ley.
Primero, un "derivado" según la Ley del Mercado de Capitales se refiere a contratos que prometen entregar dinero calculado en función de "activos subyacentes" o el precio, tasa de interés, índice o unidad de estos activos en un momento específico en el futuro. Comúnmente, se refiere a productos como futuros, opciones y swaps.
Aquí, los activos subyacentes incluyen productos agrícolas, ganaderos y pesqueros, así como fenómenos naturales, ambientales y económicos que pueden ser evaluados de manera razonable y adecuada en términos de precios, tasas de interés o unidades (artículo 4, párrafo 10 de la Ley del Mercado de Capitales).
Por lo tanto, se puede plantear la posibilidad de que algunos de los objetivos de predicción de Polymarket, como el oro, la plata, el S&P 500, el tipo de cambio y el clima, sean considerados como activos subyacentes. Sin embargo, debemos examinar cuidadosamente si estos objetivos son realmente derivados según la Ley del Mercado de Capitales.
El Tribunal Supremo ha dictado que "la transacción en la que el cliente paga 100,000 wones al acusado y se le otorga el derecho a recibir ganancias derivadas de la fluctuación del tipo de cambio entre la libra esterlina y el dólar australiano, con la condición de que, si se genera una cierta cantidad de ganancias, la transacción se cierra automáticamente y se le paga el 90% de las ganancias restantes, y si se produce una pérdida, se renuncia a dicho derecho", se considera lo siguiente:
"Esta transacción es simplemente un juego o apuesta en el que se apuesta una pequeña cantidad de menos de 100,000 wones en un corto período de tiempo para adivinar si el tipo de cambio subirá o bajará, y no se puede considerar un derivado según el artículo 5, párrafo 1, inciso 1 o 2 de la antigua Ley del Mercado de Capitales"; "La determinación de si una transacción se considera un producto financiero regulado por la antigua Ley del Mercado de Capitales debe hacerse cuidadosamente considerando si puede desempeñar una función positiva en la financiación de empresas o en la mitigación o diversificación de diversos riesgos asociados con la actividad económica, especialmente si se trata de una transacción altamente especulativa, y si se han establecido métodos de regulación adecuados para proteger adecuadamente los intereses de los inversores y mantener un orden de transacciones saludable" (ver sentencia del Tribunal Supremo del 10 de septiembre de 2015, caso 2012do9660).
En conclusión, aunque hay algunos productos en Polymarket que tienen una apariencia similar a ciertos derivados, la mayoría de ellos ① están lejos de tener una función de cobertura de riesgos y probablemente se evalúen como transacciones especulativas, y ② el costo de las posiciones específicas también se forma según la oferta y la demanda de los participantes, por lo que es difícil evaluarlo como "dinero calculado en función del precio o índice de un activo subyacente". Por lo tanto, la compra de posiciones específicas en Polymarket tiene una alta probabilidad de ser evaluada como un juego según la ley penal.
Por supuesto, el mercado de predicciones de Polymarket en sí puede servir como una guía para comprender las tendencias del público y predecir situaciones futuras, lo que tiene una función positiva. Sin embargo, en nuestro país, todavía existe una alta probabilidad de que sea evaluado como un juego dentro del marco legal.
Sin embargo, como se mencionó anteriormente, al considerar la frecuencia y la escala de uso de Polymarket y todas las circunstancias, se debe evaluar si se trata de un nivel que se considera insignificante o si se puede evaluar como una transacción de derivados según el objetivo de predicción, y esto debe ser considerado en la determinación de la constitución del delito de apuestas.

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